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    首席律师    夏志泽

    最高人民法院知识产权案例指导研究(北京)基地专家咨询委员会专家

    中华全国律师协会知识产权专业委员会委员

    北京市优秀律师

    中国政法大学法律硕士学院兼职教授
    中国政法大学无形资产管理研究中心研究员
    吉林大学研究生校外合作导师
    第七届北京市律协专利法律事务委员会委员
    第八届北京市律协竞争与反垄断法律事务委员会委
    第九届北京市律协著作权法律事务委员会委员
    首届北京市海淀区律师协会理事
    北京泽宽律师事务所主任

    “注册商标”对注册商标的侵权——对“鳄鱼”诉“金鳄”商标侵权案的评析
    来源: | 作者:黄晖 夏志泽 | 发布时间: 2017-05-04 | 2335 次浏览 | 分享到:

    [1]P179这种设计应该是为了在权利与权利之间设置一定的空间,防止权利冲突,正如车辆在行驶时要保持车距一样。禁止他人使用并不意味着自己可以使用。他人在注册商标核定使用的商品及类似的商品上使用与注册商标相同或近似的商标是违法的,同样,商标注册人在其注册商标核定使用的商品之外使用其注册商标,或者使用与其注册商标不相同的商标同样是违法的。

     

    二、不规范使用注册商标的行为可能构成商标侵权

     

    在弄清不规范使用注册商标的行为是否可能构成商标侵权之前,首先必须说一下商标撤销程序中的商标使用问题。从严格意义上讲,商标使用必须规范,根据《商标法》第 44条和《商标法实施条例》第39条之规定,如果商标注册人自行改变注册商标而拒不改正或者连续三年停止使用注册商标,商标局可以撤销该注册商标,这实际上是对商标注册人违法行为的惩罚。但是,违法行为有情节轻重之分,法律并不想将违法使用注册商标的商标权人一棍子打死,而是给其改过自新的机会。对此,《?;すひ挡ò屠韫肌返?/span>5C2)规定:“商标所有权人使用的商标,与其在本联盟成员国之一所注册的商标的形式只有细节不同而并未改变其主要特征者,不应导致注册无效,也不应减少对该商标所给予的?;??!?/span> 国家工商行政管理局在《关于贯彻实施〈商标法〉有关问题的批复》中指出:对注册商标作局部或较轻微的改动,如改变商标文字部分的字体,或在不改变图形主体的前提下对图形部分作某些变动或增减等,则属于《商标法》第30条第1项所述的行为 = 3 * GB3 ;如果对注册商标的主体部分(包括文字和图形)进行大的或根本性的改变,则该商标应视为一个新的商标,在此商标未经注册前就在使用中加注注册标记,则属于冒充注册商标的行为。北京市高级人民法院京高法发[2006]68号《关于审理商标民事纠纷案件若干问题的解答》指出:“8r }3v 实际使用的商标未改变注册商标的显著特征的,视为对注册商标的使用;否则,不能认定是对注册商标的使用?!闭饫?,虽将自行改变注册商标的行为作为对注册商标的使用行为,但并没有肯定其行为的合法性。这种使用行为只是让商标注册人逃脱其注册商标被撤销的厄运,而不能影响其与他人的权利冲突。如果发生侵权行为,就不能允许商标使用人再以擅自改变商标图样来为自己开脱?!?/span>[2]P106

     

    在实践中,国家商标局曾经就注册商标改变图样使用构成商标侵权的问题多次作出过认定。如在《关于查处“龙梅”商标侵犯“红梅”商标注册商标专用权的函》中认定:“龙梅”商标注册人擅自改变已注册商标图形及文字字体,使用与“红梅”注册商标极其近似的图形及文字字体,侵犯了“红梅”注册商标专用权。在《关于都亭+图形商标与第167855号注册商标是否构成近似请示的批复》中认定:泗洪厂实际使用的商标与其被核准注册的商标有不同之处,属自行改变注册商标行为。在《关于“三鱼”商标问题的复函》中认定:海城市双鱼水泵厂在水泵商品上实际使用的“四条鱼共一个头”图形商标,与第154379号“三鱼”注册商标构成近似。在《关于“晶珠”商标问题的批复》中认定:内蒙科迪公司注册的“晶珠”商标与青海晶珠藏药药业有限公司注册的“珠”字商标具有明显差异。青海晶珠藏药药业有限公司在药品包装上所使用含“晶珠”字样构成侵犯内蒙科迪公司“晶珠”商标专用权。在《关于“羚羊”等商标问题的批复》中认定:湖南省嘉禾县锻压机械厂及他人在钢锄商品上实际使用的“羚羊”及图、“金羊”及图、“山羊”及图商标与第131376号“山羊”及图注册商标近似。

     

    根据情节轻重不同,不规范使用注册商标分为三种情形:第一,实际使用的注册商标虽然在直接比对时能够发现其与注册商标图样有一定差别,但在隔离比对的情况下,与注册商标图样相比较,文字、图形或者文字与图形的组合相同或者在视觉上无差别,属于《商标法》第52条第(1)项所谓“相同”商标的范畴;第二,在隔离比对的情况下,实际使用的商标与注册商标相比较,其文字的字形、读音、含义或者图形的构图及颜色,或者其各要素组合后的整体结构相似,或者其立体形状、颜色组合近似,易使相关公众认为是对注册商标的使用,二商标虽然超出了“相同”商标的范畴,但仍属于“近似”商标的范畴;第三,即使在隔离比对的情况下,实际使用的商标与注册商标既不相同,也不近似,相关公众不会将其认为是注册商标的使用或与注册商标相联系。

     

    使用不规范的情节不同,其产生的后果也不应相同。对于第一种情形,因其属于不规范使用注册商标情节显著轻微,可将其视为对注册商标的使用,责令其改正即可。如果其标注了注册商标标记,不将其作为假冒注册商标处理。如果其与他人的注册商标构成相同或类似商标上的相同或近似商标,可免除其侵权责任。对于第二种情形,可认定其为对注册商标的使用,如果是在因连续三年停止使用而引起的撤销程序中,可将其作为使用注册商标的证据使用。即使其标注了注册商标标记,也不将其作为假冒注册商标处理。但如果其使用的商标与他人的注册商标构成相同或类似商品上的相同或近似商标,商标权人不规范使用注册商标的行为构成对他人注册商标的侵权,而不能免责。对于第三种情形,实际上已不属于对注册商标的使用,而是使用一个新的商标。不仅不能认定为是对注册商标的使用,不得在三年不使用的撤销案中作为使用注册商标的证据,而且当其当作注册商标使用时,实质属于假冒注册商标的行为。如果使用的商标与他人的注册商标产生冲突,当然也构成对他人注册商标的侵权。不过,这已与使用人的注册商标相去甚远,是非注册商标对注册商标的侵权。比如本案中,图四即第二种情形,图五即第三种情形。从严格意义上讲,本文所探讨的“注册商标”对注册商标的侵权问题即指上述第二种情形。

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